Юрист по взысканию долга

 

Заимодавец должен отправить претензию заемщику, и если она останется без удовлетворения, то обратиться в суд с иском о взыскании задолженности. Если заемное обязательство было обеспечено залогом, то возможно обратить взыскание на заложенное имущество во внесудебном порядке (если это предусмотрено договором залога).

Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. При уклонении заемщика от возврата суммы займа с начисленными процентами за пользование заемными средствами нарушаются права заимодавца, который вправе защищать их в судебном порядке (п. 1 ст. 810 ГК РФ).

Кроме того, если договор займа не содержал условия о том, что окончание срока его действия влечет прекращение прав и обязанностей по нему, он считается действующим до момента полного выполнения сторонами всех своих обязательств по нему (п. 3 ст. 425 ГК РФ).

Соответственно, у заимодавца также сохраняется право на взыскание процентов за пользование заемными средствами до момента их фактического возврата.

 

Сначала заимодавец должен направить претензию, поскольку до обращения в суд необходимо соблюсти претензионный порядок разрешения спора (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).

Претензия должна быть рассмотрена заемщиком в срок, указанный в договоре, а если он не установлен, то в течение 30 дней с момента ее направления.

Претензию следует отправить в порядке, предусмотренном договором (нарочным, по почте или иным каналам связи), а при отсутствии в нем соответствующих условий - по почте с уведомлением о вручении.

Претензия может быть также направлена по адресу электронной почты, если такой порядок установлен нормативным правовым актом, явно и недвусмысленно предусмотрен в договоре либо данный способ переписки является обычной сложившейся деловой практикой между сторонами и ранее обмен корреспонденцией осуществлялся в том числе таким образом (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18).
 

Непоступление ответа на претензию в течение 30 дней либо срока, установленного договором, приравнивается к отказу в удовлетворении претензии, поступившему на 30-й день либо в последний день срока, установленного договором.
 

Арбитражный суд вернет исковое заявление на основании п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, если ко дню обращения лица в суд не истек установленный законом или договором срок досудебного порядка урегулирования спора и отсутствует ответ на претензию (п. п. 8, 14 Обзора, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020 (далее - Обзор)).

Обратите внимание! При уклонении заемщика от рассмотрения претензии заимодавец вправе рассчитывать на отнесение на заемщика всех судебных расходов по делу независимо от исхода судебного разбирательства (ч. 1 ст. 111 АПК РФ).
Соблюдать досудебный порядок урегулирования спора по требованию об обращении взыскания на заложенное имущество не требуется (п. 1 Обзора).

 

Если обязательства заемщика были обеспечены залогом его имущества и в договоре залога содержится условие о внесудебном обращении взыскания на заложенное имущество, то требования к заемщику заимодавец может удовлетворить и без обращения в суд путем (п. 1 ст. 339, п. п. 2 - 5 ст. 349 и п. п. 1 - 2 ст. 350.1 ГК РФ):

• реализации заложенного имущества третьему лицу;
• оставления заложенного имущества за собой.
• При этом необходимо придерживаться определенного порядка обращения взыскания (п. п. 6, 8 ст. 349 ГК РФ, гл. XVI.1 Основ законодательства РФ о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, ст. 78 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ):
• кредиторского, при котором необходимо самостоятельно направить залогодателю уведомление о начале обращения взыскания, организовать реализацию предмета залога;
• нотариального, при котором обращение взыскания на предмет залога производится по исполнительной надписи нотариуса, если договор залога был удостоверен нотариально.

Для этого залогодателю и должнику направляется уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога, а реализация заложенного имущества допускается по общему правилу не ранее чем через 10 дней с момента получения залогодателем и должником указанного уведомления (п. 8 ст. 349 ГК РФ).

Обращение взыскания на заложенное имущество не допускается, если нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Если обязательство должно исполняться периодическими платежами, то, если договором залога не предусмотрено иное, обращение взыскания на имущество допускается при нарушении сроков внесения платежей более чем три раза в течение 12 месяцев, предшествующих дате направления уведомления об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, даже при условии, что каждая просрочка незначительна (п. п. 2 - 3 ст. 348 ГК РФ).

 

После истечения срока предоставления ответа на претензию заимодавец может обратиться в суд с иском о взыскании задолженности и процентов за пользование суммой займа, неустойки, предусмотренной договором, или штрафных процентов по ключевой ставке Банка России в соответствии со ст. 395 ГК РФ, если неустойка договором не была согласована (п. 1 ст. 811 ГК РФ).
 

В суд в подтверждение своих требований заимодавец, в частности, должен представить документы, удостоверяющие заключение и исполнение с его стороны договора займа (договор, заключенный между заемщиком и заимодавцем, платежные поручения с отметкой банка об исполнении, выписки и справки по счетам, переписка с заемщиком и иные доказательства), а также документы, подтверждающие претензионный порядок урегулирования спора и совершение действий, направленных на примирение (если такие действия предпринимались) (ст. 126 АПК РФ).

Если сумма займа была перечислена третьему лицу, указанному заемщиком, необходимо доказать, что такое условие было согласовано в договоре либо что заемщик распорядился об этом (п. 1 ст. 312 ГК РФ).

При обращении в суд также рекомендуется заявить ходатайство о принятии судом обеспечительных мер в соответствии с гл. 8 АПК РФ.

 

 

Оплате работ по договору подряда посвящена ст. 711 ГК РФ, в соответствии с п. 1 которой заказчик обязан оплатить выполненную работу в размере, предусмотренном договором, после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика - досрочно. Требовать выплаты аванса подрядчик вправе только в случаях и в размере, которые указаны в законе или договоре подряда (п. 2 ст. 711 ГК РФ).

Порядок и сроки оплаты работ устанавливаются сторонами в самом договоре.

В случае если в договоре подряда вообще не указан порядок оплаты работ, то применяется общий порядок, предусмотренный п. 1 ст. 711 ГК РФ.

В соответствии с п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ N от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Сдачу работ заказчику рекомендуется оформить актом сдачи-приемки работ, который подписывается подрядчиком и заказчиком. Между тем акты выполненных работ хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств.

Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ (п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2020), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020).
 

При выполнении некачественных работ по договору подряда сам факт наличия некоторых недостатков в выполненных работах не может являться безусловным основанием для отказа заказчиком от подписания актов и оплаты работ (Постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 N 12888/11). Заказчик вправе не оплачивать выполненные работы, только если недостатки результата работы являются существенными и неустранимыми (ст. 723 ГК РФ).
 

В случае невыполнения заказчиком обязательства по оплате работ по договору подряда возможно несколько способов взыскания задолженности:

•  досудебный (претензионный) порядок истребования задолженности;
• судебный порядок взыскания задолженности;
• возбуждение исполнительного производства на принудительное исполнение решения суда о взыскании с заказчика долга по оплате выполненных работ по договору подряда.

Досудебный порядок взыскания задолженности

Досудебный порядок взыскания задолженности предусматривает направление подрядчиком заказчику претензии с требованием погасить задолженность по договору подряда в указанные в претензии сроки.

Если одной из сторон договора подряда является гражданин, досудебный порядок взыскания задолженности обязателен лишь в случае его указания в договоре подряда. Поскольку гл. 37 ГК РФ, регулирующая вопросы заключения и исполнения договора подряда, обязательность досудебного урегулирования спора по оплате не предусматривает.

Если договор подряда, одной из сторон которого является гражданин, не содержит положений о рассмотрении спорных вопросов в досудебном порядке, то подрядчик вправе сразу обратиться в суд общей юрисдикции за взысканием задолженности, без направления заказчику претензии.

Однако данная возможность предусмотрена лишь при подведомственности спора судам общей юрисдикции.
 

Если же сторонами договора подряда являются юридические лица или индивидуальные предприниматели, то спор подлежит рассмотрению в арбитражном суде. Пунктом 5 ст. 4 АПК РФ установлено обязательное досудебное урегулирование по гражданско-правовым спорам о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров.

Несоблюдение претензионного порядка, если таковой предусмотрен договором подряда или законом, является основанием для оставления искового заявления подрядчика о взыскании задолженности по договору подряда без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, ст. 222 ГПК РФ).

 

 

В случае неудовлетворения добровольно заказчиком претензии подрядчика об оплате выполненных работ подрядчик имеет право обратиться в суд с исковым заявлением о взыскании задолженности по договору подряда.

Если хоть одна из сторон по договору подряда: заказчик и/или подрядчик - являются физическим лицом, то исковое заявление о взыскании задолженности подается в суд общей юрисдикции или мировому судье, согласно требованиям ст. ст. 23 и 24 ГПК РФ.
 

Мировой судья рассматривает споры при цене иска, не превышающей пятидесяти тысяч рублей (пп. 4 п. 1 ст. 23 ГПК РФ).
 

Если же сумма, заявленная ко взысканию с заказчика, превышает пятьдесят тысяч рублей, спор подлежит рассмотрению в районном суде (ст. 24 ГПК РФ).

Если обе стороны по договору подряда являются организациями или индивидуальными предпринимателями, то рассмотрение спора будет происходить в арбитражном суде (п. п. 1, 2 ст. 27 АПК РФ).
 

Иск о взыскании задолженности по договору подряда подается в суд по адресу ответчика-заказчика (для гражданина - это место проживания, для организации - адрес регистрации), если иное не предусмотрено договором подряда (ст. 28 ГПК РФ, ст. 35 АПК РФ).
 

Стороны в договоре подряда вправе по соглашению между собой изменить территориальную подсудность для данного дела до принятия его судом к своему производству (ст. 32 ГПК РФ; ст. 37 АПК РФ).

При обращении в суд подрядчик обязан оплатить госпошлину за рассмотрение спора в суде, размер которой определяется в зависимости от цены иска (общего размера исковых требований) согласно правилам ст. ст. 333.19 и 333.21 НК РФ.
Перечень требований, которые должны быть соблюдены при подаче иска в арбитражный суд, указаны в ст. ст. 125, 126 АПК РФ, при обращении в суд общей юрисдикции (к мировому судье) - в ст. 131 ГПК РФ.

 

 

В случае удовлетворения судом иска подрядчика о взыскании с заказчика задолженности по договору подряда, на основании вынесенного судебного акта, вступившего в законную силу, подрядчик вправе осуществить взыскание задолженности по исполнительному листу (ст. 318 АПК РФ, ст. 428 ГПК РФ).

Взыскание долга по договора подряда по исполнительному листу можно осуществить, обратившись к судебным приставам (ст. 30 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве") или непосредственно в кредитную организацию (на основании имеющейся информации о расчетных счетах заказчика) (ст. 8 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве").

При рассмотрении спора о взыскании оплаты по договору подряда подрядчик вправе требовать взыскания с заказчика неустойки в случае несвоевременной им оплаты работ, если неустойка предусмотрена договором (ст. 330 ГК РФ).

Если договором подряда уплата неустойки в случае просрочки оплаты заказчиком выполненных работ не предусмотрена, подрядчик вправе требовать уплаты процентов на сумму долга на основании ст. 395 ГК РФ.

Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.
 

Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором (ч. 1 ст. 395 ГК РФ).
 

В случае когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные ст. 395 ГК РФ проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором (ч. 4 ст. 395 ГК РФ).